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日前，上海市市場(chǎng)監(jiān)督管理局公布2020年第一批虛假違法廣告典型案例公告，其中，永和食品（中國(guó)）股份有限公司自稱為“國(guó)飲”，被處罰款30萬(wàn)。上海市市場(chǎng)監(jiān)管局稱，永和豆?jié){在公眾號(hào)發(fā)布題為“這杯國(guó)飲，果斷贊了！”的廣告宣傳，混淆概念誤導(dǎo)受眾，違反了《廣告法》相關(guān)規(guī)定，責(zé)令停止發(fā)布違法廣告，并處罰款30萬(wàn)元。

從永和豆?jié){自稱“國(guó)飲”被罰30萬(wàn)一案可以看出：

我國(guó)《廣告法》對(duì)于打著“國(guó)”字旗號(hào)進(jìn)行營(yíng)銷宣傳是嚴(yán)厲禁止的。而除了《廣告法》對(duì)“國(guó)”字作出相關(guān)規(guī)定以外，《商標(biāo)法》及商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)中，亦有此類限制，“國(guó)”字頭商標(biāo)管控非常嚴(yán)格。

那么，

對(duì)“國(guó)”字商標(biāo)的審查到底有哪些規(guī)定呢？

 >>>  一、《商標(biāo)法》

第十條第一款及第十一條之規(guī)定

1、《商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)

第（一）項(xiàng)：

同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的，不得作為商標(biāo)使用。

第（二）項(xiàng)：

同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，不得作為商標(biāo)使用，但該國(guó)政府同意的除外。

第（三）項(xiàng)：

同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，不得作為商標(biāo)使用，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。

上述三項(xiàng)條款維護(hù)了我國(guó)國(guó)家尊嚴(yán)，尊重外國(guó)國(guó)家主權(quán)，體現(xiàn)對(duì)國(guó)際組織的尊重，包含“國(guó)”字的中文商標(biāo)，一旦結(jié)合其他字眼構(gòu)成上述三項(xiàng)情形，就會(huì)引爆地雷，遭遇駁回。

2、《商標(biāo)法》第十條第一款第（七）項(xiàng)：

帶有欺騙性，容易使公眾對(duì)商品的質(zhì)量等特點(diǎn)或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的。

本項(xiàng)條款即“誤認(rèn)”條款，在商標(biāo)局駁回含“國(guó)”商標(biāo)時(shí)出現(xiàn)頻率較高。

例如，在“茅臺(tái)國(guó)宴”商標(biāo)駁回案件中，商評(píng)委認(rèn)為“國(guó)宴”意為國(guó)家元首或政府首腦為招待國(guó)賓或在重要節(jié)日招待各界人士而舉行的隆重宴會(huì)?！懊┡_(tái)國(guó)宴”作為注冊(cè)商標(biāo)指定使用在酒(飲料)等商品上，易使相關(guān)公眾對(duì)商品的質(zhì)量、品質(zhì)、等級(jí)等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)，從而援引了這一條款進(jìn)行駁回；在“茅臺(tái)國(guó)宴”后續(xù)的訴訟中，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院也堅(jiān)持了這一觀點(diǎn)，判定“茅臺(tái)國(guó)宴”若作為商標(biāo)注冊(cè)使用在酒類商品上，容易使相關(guān)公眾認(rèn)為茅臺(tái)集團(tuán)的相關(guān)產(chǎn)品為國(guó)宴專用酒，從而對(duì)其品質(zhì)、等級(jí)等特點(diǎn)產(chǎn)生誤認(rèn)。

3、《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)：

有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

“不良影響”條款是駁回含“國(guó)”商標(biāo)最常見(jiàn)的條款，原因有二：

其一，從字面上理解，“國(guó)”字容易使消費(fèi)者聯(lián)想到“國(guó)家級(jí)”。如果含有“國(guó)”字的商標(biāo)為一家獨(dú)占，且通過(guò)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局核準(zhǔn)注冊(cè)這一“背書”行為予以認(rèn)可，極有可能會(huì)誤導(dǎo)消費(fèi)者，對(duì)其他同業(yè)經(jīng)營(yíng)者有失公平；

其二，“國(guó)”字存在極大的政治敏感性，在使用過(guò)程中稍有不當(dāng)，就可能會(huì)引發(fā)輿論爭(zhēng)議。

基于上述兩點(diǎn)原因，用“不良影響”來(lái)駁回含有“國(guó)”字的商標(biāo)十分順理成章。

4、《商標(biāo)法》第十一條第（一）、（三）項(xiàng)：

缺顯條款

《商標(biāo)法》第十一條是對(duì)商標(biāo)顯著性的規(guī)定，“國(guó)酒”“國(guó)禮”“國(guó)標(biāo)”等此類詞匯單獨(dú)注冊(cè)商標(biāo)，因?yàn)槿狈墒瓜M(fèi)者區(qū)分商品來(lái)源的顯著部分，而被引用此條駁回。

    ACIP知識(shí)點(diǎn)：  

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在駁回含“國(guó)”字商標(biāo)時(shí)，如果引用《商標(biāo)法》第十一條，一般不會(huì)單獨(dú)使用，而是會(huì)與第十條的“誤認(rèn)”/“不良影響”組合使用。

 >>>  二、《含“中國(guó)”及首字為“國(guó)”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》

該標(biāo)準(zhǔn)由（原）國(guó)家工商行政管理總局于2010年7月28日發(fā)布，細(xì)化和強(qiáng)化了根據(jù)2001年版《商標(biāo)法》第十條、十一條規(guī)定駁回含有“國(guó)”字商標(biāo)的依據(jù)，其核心條款在于：

1、對(duì)“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”作為商標(biāo)申請(qǐng)，或者商標(biāo)中含有“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”的，以其“帶有欺騙性”、“缺乏顯著特征”和“具有不良影響”為由，予以駁回。

所謂“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”是指“國(guó)酒”“國(guó)奶”“國(guó)煙”等國(guó)字加上商品通用名稱的形式，此類標(biāo)志，可能出現(xiàn)損害國(guó)家尊嚴(yán)的情況，或者引起消費(fèi)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的誤認(rèn)，此外還可能借助國(guó)家公信力的“背書”而損害同行經(jīng)營(yíng)者的競(jìng)爭(zhēng)利益。這類商標(biāo)引發(fā)不良社會(huì)影響的可能性大，且覆蓋范圍廣，無(wú)疑應(yīng)從嚴(yán)審查，不論是單獨(dú)注冊(cè)這些詞匯，或是商標(biāo)中包含這種詞匯（例如國(guó)酒XX、XX國(guó)宴等形式），均會(huì)予以駁回。

2、對(duì)帶“國(guó)”字頭但不是“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”組合的申請(qǐng)商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)個(gè)案分析。對(duì)使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點(diǎn)或者具有欺騙性，甚至有損公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，或者容易產(chǎn)生政治上不良影響的，應(yīng)予駁回。

例如“國(guó)康”“國(guó)泰”“國(guó)美”等詞匯，雖包含國(guó)字，但不屬于“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”的形式，則判定是否駁回時(shí)，要結(jié)合具體情況進(jìn)行個(gè)案判斷。

判斷商標(biāo)需要設(shè)定到使用場(chǎng)景中去，考慮多數(shù)人、一般人的認(rèn)識(shí)習(xí)慣，還需要考慮該商標(biāo)詞匯本身是否具有不良影響或貶義，以及是否違背了社會(huì)主義公序良俗，如果這些情況都不存在，那么還是有可能通過(guò)審查的。

 >>>  綜上所述

對(duì)于“國(guó)”字商標(biāo)，在商標(biāo)審理階段的審查風(fēng)向依然是從嚴(yán)審查，慎之又慎，總體來(lái)講，駁回率仍然偏高。這其中，最有名的莫過(guò)于“國(guó)酒茅臺(tái)”商標(biāo)案。對(duì)于使用十幾年的“國(guó)酒茅臺(tái)”都不能獲得商標(biāo)注冊(cè)，可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)于含“國(guó)”字的商標(biāo)是堅(jiān)決貫徹從嚴(yán)審查標(biāo)準(zhǔn)。

但是，商標(biāo)審查也并非一刀切，也不是所有含“國(guó)”字的商標(biāo)都會(huì)被駁回，如果符合例外情形，商標(biāo)申請(qǐng)人可以提交相關(guān)證明材料，還是能夠順利通過(guò)審查的。

根據(jù)《含“中國(guó)”及首字為“國(guó)”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，對(duì)含有與我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)申請(qǐng)，申請(qǐng)人及申請(qǐng)商標(biāo)同時(shí)具備以下四個(gè)條件的，可予以初步審定： 

①申請(qǐng)人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的。申請(qǐng)人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機(jī)關(guān)依法登記。

②申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人企業(yè)名稱或者該名稱簡(jiǎn)稱一致，簡(jiǎn)稱是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

③申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人主體之間具有緊密對(duì)應(yīng)關(guān)系。

④申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營(yíng)范圍相一致。

例如：

 >>>  回到本案

“永和”豆?jié){雖然沒(méi)有在商標(biāo)中使用“國(guó)”字，貌似與上述的商標(biāo)違規(guī)使用不相關(guān)聯(lián)，但是，“永和”豆?jié){在廣告宣傳中卻號(hào)稱“國(guó)飲”，這與商標(biāo)本身所具備的宣傳功能有著異曲同工之效，在本質(zhì)上已經(jīng)試圖利用“國(guó)”字對(duì)于消費(fèi)者的影響力來(lái)獲取利潤(rùn)，而這種行為也正是上述條款所嚴(yán)厲禁止的，我國(guó)《廣告法》也同樣予以了明確的規(guī)定，對(duì)于打著“國(guó)”字旗號(hào)的廣告宣傳予以堅(jiān)決打擊。

在此，也提醒企業(yè)莫要為了貪圖一時(shí)的面子，擅自使用“國(guó)”字旗號(hào)進(jìn)行宣傳，否則輕則約談警告，重則面臨大額罰款。企業(yè)若要申請(qǐng)注冊(cè)含“國(guó)”字的商標(biāo)時(shí)一定從自身實(shí)際情況出發(fā)，量力而行。

總之，“國(guó)”字不是想用就能用，想要注冊(cè)含“國(guó)”字的商標(biāo)，想要使用含“國(guó)”字宣傳語(yǔ)，務(wù)必要慎重！